Medan varje franchise är en licens är inte varje licens en franchise
Vad som blir en licens till en franchise i USA styrs av den definition som fastställdes av Federal Trade Commission ("FTC Rule") och av de olika stater som har antagit alternativa definitioner.
Enligt FTC-regeln finns tre allmänna krav på att en licens ska betraktas som en franchise:
- Franchisetagarens verksamhet är väsentligt förknippad med franchisegivarens varumärke. Franchisegivaren och var och en av sina franchisetagare delar franchisetagande med ett gemensamt varumärke.
- Franchisegivarens övningar kontrollerar eller ger betydande hjälp till franchisetagaren i hur de använder franchisegivarens varumärke i att bedriva sin verksamhet. Eftersom franchisetagaren är en oberoende entreprenör och inte en gemensam arbetsgivare, är dessa kontroller i allmänhet över varumärkesstandarder och sträcker sig inte till franchisetagarens personliga resurser, och de sträcker sig inte heller till hur franchisetagaren förvaltar sin verksamhet - för att uppfylla kraven i varumärkesstandarderna - på en daglig basis.
- Franchisegivaren mottar franchisetagaren en avgift för rätten att ingå förhållandet och att driva sin verksamhet med hjälp av franchisegivarens varumärken. Avgiften kan vara en initial avgift , eller det kan vara en fortlöpande avgift på över 500 dollar (justerad årligen) med vissa undantag enligt lagen.
Flera stater har också gått igenom lagar som definierar "vad är en franchise" och dessa lagar kan fånga in i definitionen av en franchise några relationer som inte uppfyller FTC-regeln.
Det är en formell och komplicerad långsiktig affärsrelation
Det är inte ett partnerskap, det är inte ett joint venture eller kooperativ (även om det kan vara), och det är inte en gemensam arbetsgivarrelation (även om det kan vara det också).
Det är en licens som fastställer rättigheter och skyldigheter för licensgivaren och licensinnehavaren. Oavsett hur parterna hänvisar till förhållandet, regleras varje franchise av villkoren i ett avtal (vanligtvis ett skriftligt avtal) mellan licensgivaren (franchisegivaren) och en licenstagare (franchisetagaren) och det här dokumentet kallas ett franchiseavtal.
Som i ett väl utformat avtal är Franchiseavtalet utformat för att balansera franchisegivarens behov för att skydda sin immateriella äganderätt och säkerställa konsekvens i hur var och en av sina licenstagare arbetar under varumärket. Det måste också se till att trots att förhållandet kodifieras i ett skriftligt avtal, som är tänkt att vara ibland mer än 20 år (vanligtvis är avtalet tio år), att franchisegivaren har förmågan att utveckla varumärket och dess konsumentutbud över tiden . Det måste vara tillräckligt flexibelt för att tillåta franchisegivaren att ändra avtalet så att när franchisetagare i olika situationer har särskilda behov kan avtalet återspegla dessa beslut. Och det måste också betjäna franchisetagarnas behov att hantera sina oberoende ägda företag dagligen och regleras av ett krav att de ständigt uppfyller varumärkesstandarder.
Det är långt, detaljerat och tillhandahålls prospektiva franchisetagare som en utställning till Franchise Disclosure Document i god tid innan franchisetagaren undertecknar det för att se till att de har tid att granska avtalet och få råd från sina advokater och andra rådgivare.
Franchising handlar om konsekvent och hållbar replikering av ett företags varumärkeslöfte och behöver detaljera de tusen och en affärsbeslut som går in i att skapa ett franchise-system. Det är komplext och i de flesta fall ett adhesionskontrakt (vilket innebär ett avtal som inte lätt kan ändras). Eftersom det är tänkt att spegla det unika i varje franchise-erbjudande och behöver också skapa dynamiken i det avsedda franchiseförhållandet, är det sannolikt det enda största misstaget nya franchisegivare kan kopiera ett annat franchisesystems avtal med att utveckla ett franchisesystem.
Franchisegivare som väljer att arbeta med advokater och franchiseförpackningsföretag som skär av hörn och kopiera andras dokument sätter sina franchise system i fara.
På grund av ett franchiseavtalets längd och komplexitet försöker de flesta kvalificerade advokaterna inte röra sig in i alla de avtal som krävs av relationen, inklusive personliga garantier, leasingavtal och andra krav i förhållandet, och i stället de som finns i separata handlingar.
Grundläggande delar av franchiseavtalet
Som med något välskrivet kontrakt måste franchiseavtalet hantera några grundläggande faktorer inklusive, men inte begränsat till,
- En överblick över förhållandet. Avtalsparterna, äganderätten till immateriella rättigheter, franchisetagarens övergripande skyldigheter att driva sin verksamhet till varumärkesstandarder etc.
- Franchiseavtalets varaktighet. Förhållandets löptid, franchisetagarens efterträdare rättigheter att ingå nya avtal, kravet på att uppgradera franchisetagarens plats etc.
- Inledande och fortsatta avgifter. Franchisetagare betalar i allmänhet en initial och fortlöpande avgift till franchisegivaren för att komma in i systemet och förblir franchisetagare. Det finns också en mängd andra a la carteavgifter som ingår i de flesta avtal. De flesta franchise-system tillhandahåller också en betalning till en reklam- eller varumärkesfond som används av franchisegivaren för att marknadsföra varumärket för allmänheten och för andra kontraktsdefinierade ändamål.
- Tilldelat territorium. Inte varje franchiseavtal ger en franchisetagare ett exklusivt eller till och med ett skyddat territorium, och hur ett territorium är etablerat måste definieras. Franchisegivare måste också ta itu med reserveringen av sina rättigheter inom franchisetagarens territorium, inklusive alternativa distributionsställen, försäljning via Internet etc.
- Webbplatsval och utveckling. Franchisetagare hittar vanligtvis sina egna webbplatser och utvecklar dem enligt franchisegivarens standarder. Franchisegivarens roll är allmänt att godkänna den plats som franchisetagaren hittat och godkänner sedan innan franchisetagaren har byggt sin plats för att uppfylla konstruktions- och andra varumärkesstandarder.
- Inledande och pågående utbildning och support. Franchisegivare tillhandahåller generellt en mängd pre-opening och fortsatt stöd, inklusive utbildning , fält och huvudkontor, försörjningskedja, kvalitetskontroll etc.
- Användning av den immateriella äganderätten inklusive varumärken, patent, handböcker. Eftersom varje franchisesystems IP är dess mest värdefulla tillgång, varav vissa kommer att förändras när systemet utvecklas, definierar avtalet vad licensieras till franchisetagaren, hur franchisetagaren kan använda IP och franchisegivarens rättigheter att utvecklas system genom förändringar i franchisegivarens bruksanvisning.
- Reklam. Franchisegivaren kommer att avslöja sitt reklamåtagande och vilka avgifter franchisetagare måste betala för dessa kostnader.
- Försäkringskrav . Franchiseavtal kommer att definiera den minsta försäkring som en franchisetagare måste ha före öppnandet och under avtalets löptid.
- Record-Keeping och rätten att granska Franchisetagarens Records . Franchisegivaren definierar de handlingar som det behöver sina franchisetagare att upprätthålla i avtalet och i bruksanvisningen, programvaran som de får använda, dess rätt att få tillgång till den informationen inklusive online via internet och dess rätt att granska denna information från tidpunkten till tid.
- Hela resten . Vissa kan kalla det pannan, men i väl utvecklade avtal är det inte. Bland de många andra frågor som ingår i Franchise-avtalet och andra avtal är franchisetagarens efterträdare rättigheter, standard, uppsägning, ersättning, tvistlösning, återförsäljningsrättigheter, överföringsrättigheter, rättigheter till första vägran, leveranskällor, lokala reklamkrav, lagarätt utgåvor, personliga garantier, roll-up bestämmelser etc.
Vid utveckling av en riktig uppsättning franchiseavtal måste varje del av franchisen utvärderas och beslut fattas. Innan advokaterna börjar utarbeta avtalen är det viktigt att franchisegivaren först utvecklar sin affärsplan med alla de många frågor som beslutas. För de flesta franchisegivare är det viktigt att förutom att arbeta med kvalificerade franchise advokater, arbetar de först med erfarna och kvalificerade franchisekonsulter för att skapa sina franchiseerbjudanden.